נכתב על ידי: רואה חשבון אמנון בן שושן
עודכן לאחרונה: יוני 2026
למי המאמר מתאים: יזמים, מייסדים, עובדי מפתח, משקיעים, וכן עורכי דין ורואי חשבון המלווים סבבי גיוס, עסקאות אקזיט (M&A) או שינויי מבנה בחברות הזנק.
מתי נדרשת בדיקה פרטנית: טרם חתימה על הסכם השקעה או עסקת רכישה, וכן לפני תיקון תקנון החברה. הבדיקה קריטית כאשר ההסכם כולל מגבלות עבירות על מניות, זכות רכישה חוזרת (Call Option), תנאי הבשלה, או עיכוב של חלק מתמורת המכירה.
מיסוי מניות מייסדים ועובדי מפתח מחייב הבחנה ברורה בין תמורה בעד מניות לבין תגמול בעד עבודה. ההבחנה הזו חשובה במיוחד כאשר הסכם השקעה או עסקת רכישה כוללים מנגנוני רוורס וסטינג (Reverse Vesting) או הולדבק (Holdback).
מנגנונים אלה נועדו לשמר את מעורבותם של גורמים מרכזיים בחברה. מבחינה עסקית, הם שכיחים בעיקר בחברות הזנק. לצורכי מס, הם מחייבים בחינה מדויקת של מקור הזכות במניות, תנאי המגבלה, אופן חישוב התמורה והקשר בין התשלום לבין המשך העבודה בחברה.
כאשר המנגנון חל על מניות קיימות ונועד להסדיר את זכויות הצדדים ביחס אליהן, ההכנסה ממכירתן עשויה להיבחן במישור ההוני. עצם התניית הסרת המגבלה או שחרור התמורה בהמשך עבודה אינה שוללת כשלעצמה סיווג זה. החשיפה לסיווג כהכנסת עבודה מתחזקת כאשר הסכום חורג ממחיר המניה, תלוי ביעדים אישיים או מהווה תשלום נפרד בעד עבודה או שירותים.
חוזר מס הכנסה 5/2017 קובע תנאים מהותיים לבחינת מנגנוני Reverse Vesting ו-Holdback, ולכן הסיווג אינו נקבע לפי כותרת המנגנון או לפי ניסוח ההסכם בלבד. בין היתר, נבחנים מקור המניות, מועד קביעת המגבלות, הזכויות הנלוות למניות, תנאי קבלת התמורה והזיקה בין התשלום לבין המשך העבודה בחברה.
מהם מנגנוני שימור במניות מייסדים ועובדי מפתח
מנגנוני שימור, כדוגמת רוורס וסטינג (Reverse Vesting) והולדבק (Holdback), נועדו להטיל מגבלות על מניות של מייסדים ועובדי מפתח או לעכב את תשלום התמורה בגין מכירתן, כדי להבטיח את המשך מעורבותם בחברה.
בחברות הזנק, ערך החברה תלוי לא פעם באנשים שמובילים את פעילותה. לכן מייסדים אחרים, משקיעים או רוכשים עשויים לדרוש מנגנון שיבטיח את המשך מעורבותם של מייסדים, מנהלים או עובדים חיוניים לאחר הקמת החברה, סבב השקעה או עסקת רכישה.
ברוורס וסטינג, המניות כבר מוחזקות בידי המייסד או עובד המפתח. המנגנון מטיל עליהן מגבלות לתקופה שנקבעה ומקנה בדרך כלל לחברה או לבעלי מניות אחרים זכות לרכוש בחזרה את המניות, כולן או חלקן, במקרה של עזיבה מוקדמת.
בהולדבק, תשלום מלוא התמורה או חלק ממנה בגין מכירת מניותיהם של המייסדים או עובדי המפתח נדחה למועד שלאחר השלמת העסקה. התמורה מופקדת בנאמנות או מוחזקת בידי החברה הרוכשת, ומשוחררת במועד מאוחר יותר, בהדרגה או בפעימה אחת, בהתאם לתנאים שנקבעו בהסכם.
לצורכי מס, שני המנגנונים מחייבים בדיקות שונות. ברוורס וסטינג נבחנת השפעת המגבלה על סיווג ההכנסה ממניות קיימות. בהולדבק נבחנת השאלה אם התמורה המעוכבת היא חלק ממחיר המניות או תשלום בעל זיקה לעבודה או למתן שירותים.
הבדיקה מתחילה במקור המניות, במועד קביעת המנגנון ובתנאים להפעלתו או לקבלת התמורה. יש לבחון גם את הזכויות שנותרות בידי המחזיק, את אופן חישוב התמורה ואת הקשר בין התנאים שנקבעו לבין המשך העבודה בחברה. שם המנגנון או מיקומו בהסכם אינם קובעים לבדם את סיווג ההכנסה.
מניות מייסדים מול הקצאת מניות לעובדים לפי סעיף 102
הבחינה מתחילה בזיהוי מקור המניות או הזכויות: מניות מייסדים שהוחזקו כחלק ממבנה הבעלות המקורי, לעומת מניות או אופציות שהוקצו לעובד במסגרת תוכנית תגמול הוני. הבחנה זו קובעת אם נקודת המוצא היא מניות קיימות שבבעלות המייסד, או הקצאה לעובד שיש לבחון לפי סעיף 102.
סעיף 102 לפקודת מס הכנסה מסדיר הקצאת מניות ואופציות לעובדים ולנושאי משרה שאינם בעלי שליטה, בכפוף לתנאי הסעיף והכללים מכוחו. מייסד עשוי לשמש גם עובד, מנכ"ל או דירקטור בחברה, אולם אין בכך כדי להחיל את סעיף 102 על המניות שהוא מחזיק בהן כמייסד.
חוזר מס הכנסה 5/2017 עוסק במנגנוני שימור המוחלים על מניות שכבר נמצאות בבעלות המייסדים ממועד הקמת החברה, על מניות שמקורן בהענקה לפי סעיף 102 במסלול רווח הון באמצעות נאמן, וכן על מניות שהוקצו כנגד השקעה בחברה בשווי שוק. כאשר מדובר במניות מייסדים או במניות שנרכשו במסגרת השקעה בשווי שוק, יש לבחון אם מנגנון השימור משנה את סיווג ההכנסה הנובעת ממכירתן.
כאשר הזכות ניתנה לעובד במסגרת תוכנית תגמול הוני, יש לבחון אם ההקצאה נעשתה לפי סעיף 102. במסגרת זו יש לבדוק את מסלול ההקצאה, מעמד הנאמן, תקופת החסימה, תנאי התוכנית ומועד אירוע המס.
ההבחנה חשובה במיוחד כאשר מדובר בבעל שליטה. סעיף 102 אינו חל על מי שהוא בעל שליטה כהגדרתו בסעיף 32(9) לפקודה במועד ההקצאה או בעקבותיה. נוסף על כך, חוזר מס הכנסה 5/2017 מבהיר כי כאשר מניות חדשות מוקצות, שלא במועד הקמת החברה, למייסד או לעובד מפתח שהוא בעל שליטה ומקיים יחסי עובד ומעביד עם החברה, ללא תמורה או בתמורה הנמוכה משווי השוק, ההפרש בין שווי השוק של המניות לבין התמורה ששולמה בעדן יסווג כהכנסת עבודה לפי סעיף 2(2) לפקודה.
לאחר זיהוי מקור המניות ומעמדו של המחזיק, יש לבחון אם מנגנון השימור מטיל מגבלה על זכות קיימת או יוצר רכיב תמורה נפרד בעל זיקה מהותית לעבודה. רק לאחר בחינות אלה ניתן לקבוע את מסלול ניתוח המס הרלוונטי.
רוורס וסטינג במניות מייסדים
רוורס וסטינג (Reverse Vesting) הוא מנגנון שבמסגרתו מניות קיימות של מייסד או עובד מפתח כפופות, למשך תקופה מוגדרת, למגבלות ולזכות רכישה חוזרת במקרה של עזיבה מוקדמת. בשונה מהבשלה רגילה, המניות כבר מצויות בבעלות המחזיק, אך כולן או חלקן כפופות להסדר הקובע את תוצאות העזיבה לפני תום התקופה.
חוזר מס הכנסה 5/2017 קובע כי בהתקיים התנאים המפורטים בו, החלת המנגנון אינה משנה את סיווג ההכנסה הנובעת ממכירת המניות. על המכירה יחולו הוראות חלק ה' לפקודה, והמחיר המקורי ויום הרכישה יהיו אלה שנקבעו במועד ייסוד החברה או במועד רכישת המניות, לפי העניין.
המנגנון צריך להיקבע מראש ובכתב במועד ייסוד החברה או בתוך שישה חודשים ממועד הייסוד, או אגב השקעה מהותית בחברה. לעניין החוזר, השקעה מהותית היא השקעה שבמסגרתה הונפקו למשקיעים לפחות 5% מהון המניות המונפק של החברה לאחר ההקצאה.
אם המנגנון מופעל, רק החברה או בעלי מניות אחרים בחברה רשאים לרכוש את המניות. הרכישה יכולה להיעשות ללא תמורה, בתמורה לערכן הנקוב, או בתמורה השווה למחיר ששולם בעדן, ובלבד שבחלופה האחרונה המניות נרכשו במחיר שאינו נמוך משווי השוק. תנאי הרכישה ומחירה צריכים להיקבע מראש ובכתב. התמורה לצורכי מס תהיה התמורה ששולמה בפועל, ככל ששולמה.
המניות הכפופות למנגנון צריכות להיות מניות רגילות המסווגות כמכשירים הוניים, ולא מניות בכורה, מניות נדחות, מניות הנהלה או מניות הניתנות לפדיון, למעט פדיון ללא תמורה או בתמורה לערך הנקוב. עליהן להיות זהות בזכויותיהן לשאר המניות הרגילות מאותו סוג ולהקנות זכויות לדיבידנד, להצבעה ולהשתתפות בנכסי החברה במקרה של פירוק. זכויות אלה נשמרות גם בתקופת המגבלה. נוסף על כך, אילו נמכרו המניות לפני קביעת המנגנון, הרווח ממכירתן היה צריך להיות מסווג כרווח הון.
התניית הסרת המגבלות בהמשך העבודה בחברה אינה שוללת את הסיווג ההוני, ובלבד שמתקיימים התנאים שנקבעו בחוזר. לא יותרו לחברה או לבעלי מניותיה הוצאות לפי סעיף 17 לפקודה בגין המנגנון.
הולדבק בעסקאות רכישה
הולדבק (Holdback) הוא מנגנון שבמסגרתו תשלום מלוא התמורה או חלק ממנה בגין מכירת מניות נדחה למועד שלאחר השלמת העסקה. התמורה, במזומן או במניות של החברה הרוכשת או של חברה הקשורה אליה, מופקדת בנאמנות או מוחזקת בידי הרוכשת ומשוחררת במועד מאוחר יותר, לעיתים בכפוף להמשך עבודתם של מייסדים או עובדי מפתח.
התניית התשלום בהמשך עבודה אינה שוללת כשלעצמה את סיווגו כחלק מתמורת המניות. בהתאם לחוזר מס הכנסה 5/2017, בהתקיים התנאים שנקבעו בו, תמורת ההולדבק, עד למחיר המניה בעסקת הרכישה, תסווג כתמורה בעד המניות ותחויב במס כרווח הון.
המניות צריכות להיות מניות רגילות המסווגות כמכשירים הוניים, הזהות בזכויותיהן לשאר המניות הרגילות מאותו סוג. נוסף על כך, אילו נמכרו המניות לפני קביעת מנגנון ההולדבק, הרווח ממכירתן היה צריך להיות מסווג כרווח הון.
המייסדים ועובדי המפתח צריכים להחזיק במניות במשך 12 חודשים לפחות לפני חתימת העסקה. המכירה צריכה להיות חלק מעסקה למכירת כלל הזכויות בחברה, לרבות במסגרת שינוי מבנה, ושיעור זכויותיהם הכפוף להולדבק אינו יכול לעלות על 50% מכלל הזכויות המוחזקות בידיהם.
תמורת ההולדבק צריכה להיות חלק בלתי נפרד מתמורת המניות, הנגזרת משווי החברה, ממחיר המניה ומשיעור ההחזקה. המחיר למניה צריך להיות זהה למחיר המשולם לשאר בעלי המניות הרגילות. כאשר בעלי מניות שאינם מייסדים או עובדי מפתח ושאינם כפופים להולדבק מחזיקים בשליש לפחות מאמצעי השליטה, החוזר מאפשר להניח כי תנאי זה מתקיים.
בתקופת המגבלה על המייסדים ועובדי המפתח להמשיך לעבוד מכוח הסכם עבודה קיים או מתוקן, או מכוח הסכם עבודה חדש שייכנס לתוקף לכל המאוחר במועד השלמת העסקה, ולקבל שכר ראוי שאינו נמוך משכרם לפני העסקה. סכום המשולם להם מעבר למחיר המניה שלו זכאים יתר בעלי המניות יסווג כהכנסת עבודה לפי סעיף 2(2) לפקודה, למעט ריבית או רווחים שנצמחו על תמורת ההולדבק בתקופת העיכוב.
דיווח ותשלום מס על תמורת הולדבק
כאשר מלוא התמורה בעסקה משולמת במזומן, על המייסד או עובד המפתח לדווח על מכירת המניות ולשלם מקדמת מס בגין מלוא התמורה המיוחסת לו, לרבות תמורת ההולדבק שטרם התקבלה. הדיווח על מכירת המניות נדרש בתוך 30 ימים ממועד המכירה.
כאשר התמורה, כולה או חלקה, משולמת במניות או בזכויות אחרות של החברה הרוכשת, יש לבחון את מועד החיוב ואופן הדיווח בהתאם להוראות הפקודה החלות על מבנה העסקה, לרבות חלק ה1 או חלק ה2 לפקודה, לפי העניין.
אם חלק מתמורת ההולדבק לא ישולם בסופו של דבר, המוכר רשאי לתקן את הדיווח לשנת המס שבה בוצעה המכירה. המס ששולם בגין הסכום שלא התקבל יוחזר בתוספת ריבית והפרשי הצמדה מתום אותה שנת מס ועד למועד ההחזר, בהתאם להוראות הפקודה.
החברה הרוכשת נדרשת לסווג בדיווחי המס שלה את תמורת ההולדבק כתשלום בעד המניות, ולא כתשלום שכר, ולא לנכותה כהוצאה בחישוב הכנסתה החייבת בישראל.
השוואה בין סעיף 102, רוורס וסטינג והולדבק
הבחנה נכונה בין הקצאת מניות לעובדים לפי סעיף 102, רוורס וסטינג והולדבק חשובה כבר בשלב ניסוח ההסכמים. כל אחד מהמנגנונים מתחיל מנקודת מוצא אחרת: הקצאה לעובד או לנושא משרה, הטלת מגבלות על מניות קיימות או עיכוב חלק מהתמורה בעסקת מכירה.
עצם העובדה שמנגנון רוורס וסטינג או הולדבק קשור להמשך העבודה אינה שוללת כשלעצמה את הסיווג ההוני. תוצאת המס נקבעת בהתאם למהות המנגנון ולעמידה בתנאים שנקבעו בחוזר מס הכנסה 5/2017.
| נושא להשוואה | הקצאה לפי סעיף 102 | רוורס וסטינג | הולדבק |
|---|---|---|---|
| נקודת המוצא | הקצאת מניות או אופציות לעובד או לנושא משרה שאינם בעלי שליטה, במסגרת תוכנית תגמול הוני. | מניות שכבר מוחזקות בידי מייסד או עובד מפתח, ועליהן מוטלות מגבלות המוסרות בהדרגה או במועד שנקבע. | מניות שנמכרות בעסקת רכישה, כאשר תשלום התמורה, כולה או חלקה, מעוכב ומותנה בתנאים שנקבעו בהסכם. |
| מקור הזכות | הזכות נובעת מהקצאה הכפופה להוראות סעיף 102 ולכללים שנקבעו מכוחו. | המנגנון עשוי לחול על מניות מייסדים, על מניות שנרכשו במסגרת השקעה בחברה בשווי שוק או על מניות שהוקצו לפי סעיף 102 במסלול רווח הון באמצעות נאמן. | הזכות לקבלת התמורה נובעת ממכירת המניות, אף שתשלומה או שחרורה נדחים בהתאם לתנאים שנקבעו בהסכם. |
| מוקד הבדיקה לצורכי מס | מסלול ההקצאה, מעמד הנאמן, תקופת החסימה, תנאי התוכנית ומועד אירוע המס. | מקור המניות, מועד קביעת המנגנון, זהות הגורם הזכאי לרכוש את המניות בחזרה, מחיר הרכישה והזכויות הנלוות למניות. | תקופת ההחזקה במניות, היקף הזכויות הנמכרות, שיעור הזכויות הכפוף למנגנון, מחיר המניה ותנאי ההעסקה לאחר השלמת העסקה. |
| הסיכון המרכזי | אי עמידה בהוראות סעיף 102, בכללים שנקבעו מכוחו או בתנאי התוכנית עלולה לשנות את תוצאת המס. | חריגה מהתנאים המצטברים שנקבעו בחוזר 5/2017 עלולה לפגוע בסיווג ההוני של ההכנסה ממכירת המניות. | תמורה העולה על המחיר למניה המשולם לבעלי המניות האחרים, או תמורה נוספת הניתנת בשל העבודה, עלולה להיות מסווגת כהכנסת עבודה. |
| בדיקה מעשית לפני חתימה | לוודא שהתוכנית, ההקצאה, הנאמן, תקופת החסימה והדיווחים תואמים את הוראות סעיף 102 ואת הכללים שנקבעו מכוחו. | לוודא שהמנגנון נקבע מראש ובכתב במועד ייסוד החברה, בסמוך אליו או אגב השקעה מהותית; שהרכישה החוזרת תבוצע רק בידי החברה או בעלי מניות אחרים; שמחיר הרכישה נקבע מראש; ושהמניות הן מניות רגילות המקנות את מלוא הזכויות הנלוות להן. | לוודא שהמניות הוחזקו במשך 12 חודשים לפחות; שהן נמכרות במסגרת עסקה למכירת כלל הזכויות בחברה; שלא יותר מ-50% מהזכויות המוחזקות בידי המייסדים ועובדי המפתח כפופות למנגנון; שהמחיר למניה זהה למחיר המשולם לשאר בעלי המניות הרגילות; ושמשולם שכר ראוי שאינו נמוך מהשכר ששולם לפני העסקה. |
מגבלות תחולת חוזר מס הכנסה 5/2017
האפשרות להסתמך על עמדת רשות המסים בנוגע לרוורס וסטינג ולהולדבק כפופה לא רק לתנאים שנקבעו ביחס לכל אחד מן המנגנונים, אלא גם לסייגים נוספים. סייגים אלה נוגעים, לפי העניין, ליחסי הקרבה בין הצדדים, למעמדה של החברה לצורכי מס ולהחלטות מיסוי קודמות הנוגעות למניות.
בכל הנוגע להולדבק, תחולת העמדה שנקבעה בחוזר מותנית בהיעדר יחסי קרבה מסוימים. נדרש כי החברה הרוכשת לא תהיה "קרוב", כהגדרת המונח בסעיף 88 לפקודה, של החברה הנרכשת, של בעלי מניותיה, לרבות המייסדים ועובדי המפתח, או של תאגידים הקשורים לחברה הנרכשת.
סייג נוסף, הייחודי להולדבק, נוגע ליחסי הקרבה בין בעלי המניות בחברה הנרכשת. במועד מכירת המניות נדרש כי בעלי המניות המחזיקים ברוב הונה המוקצה של החברה, לרבות המייסדים ועובדי המפתח, לא יהיו קרובים זה לזה, כהגדרת המונח בסעיף 88 לפקודה.
שני סייגים נוספים חלים הן על רוורס וסטינג והן על הולדבק. הראשון הוא שהחברה לא הייתה גוף שקוף לצורכי מס ממועד התאגדותה. השני הוא שהחברה, המייסדים או עובדי המפתח לא קיבלו בעבר מרשות המסים החלטת מיסוי הנוגעת למניות שעליהן חל מנגנון השימור.
כאשר אחד התנאים האמורים אינו מתקיים, או כאשר תנאי המנגנון חורגים מן המתווה שנבחן בחוזר, לא ניתן להסתמך על החוזר לשם קביעה כי הסיווג ההוני נשמר. במקרים אלה ניתן לפנות לחטיבה המקצועית ברשות המסים בבקשה לקבלת החלטת מיסוי פרטנית.
הקו המפריד בין תמורת מניות לבין תגמול בעד עבודה
ההבחנה בין תמורת מניות לבין תגמול בעד עבודה אינה נקבעת לפי כותרת ההסכם או מעצם התניית התשלום בהמשך ההעסקה. יש לבחון אם הסכום נגזר משווי המניות ומזכויותיו של המוכר כבעל מניות, או שמא מדובר בתמורה נוספת שנועדה לתגמל אותו בעד עבודה או שירותים לאחר השלמת העסקה.
במנגנון הולדבק, התניית שחרור התמורה בהמשך העבודה אינה שוללת כשלעצמה את הסיווג ההוני. כאשר הסכום הוא חלק בלתי נפרד מתמורת המכירה, נגזר משווי החברה ואינו עולה על המחיר למניה שלו זכאים יתר בעלי המניות מאותו סוג, ניתן לסווגו כתמורה בעד המניות, בכפוף לעמידה ביתר התנאים שנקבעו.
לעומת זאת, החשיפה לסיווג כהכנסת עבודה מתחזקת כאשר משולם למייסדים או לעובדי המפתח סכום נוסף מעבר למחיר המניה, או כאשר התשלום אינו נגזר מזכויותיהם כבעלי מניות, אלא ניתן להם בשל עבודתם או בשל השירותים שהם מתחייבים להעניק לאחר השלמת העסקה.
הבחנה זו עמדה במרכז פסק הדין בעניין חיים הלמן. באותו מקרה שולמה לאנשי המפתח תמורה נוספת מעבר למחיר המניה. תמורה זו ניתנה להם בלבד והותנתה בהמשך עבודתם. בית המשפט קבע כי התמורה הנוספת התקבלה בזיקה ליחסי העבודה וסיווג אותה כהכנסת עבודה לפי סעיף 2(2) לפקודה.
את הבדיקה יש לערוך על יסוד מכלול מסמכי העסקה, ובהם הסכם הרכישה, הסכם ההולדבק, הסכמי ההעסקה ומסמכי הנאמנות, וכן בהתחשב באופן שבו החברה הרוכשת מסווגת את התשלום בדיווחי המס שלה. הכותרת שניתנה לתשלום אינה מכריעה כאשר תנאיו ומהותו הכלכלית מלמדים על סיווג אחר.
בדיקות נדרשות לפני חתימה על הסכם השקעה או רכישה
את מנגנון השימור יש לבחון לפני חתימת ההסכמים, כחלק מבחינה כוללת של מבנה העסקה ומסמכיה. הבדיקה נועדה לוודא כי מקור המניות, תנאי המגבלה, אופן חישוב התמורה, תנאי ההעסקה והדיווח לצורכי מס מתיישבים זה עם זה ומשקפים באופן עקבי את מהותה הכלכלית של העסקה ואת סיווגה לצורכי מס.
יש לבחון כמכלול את הסכם ההשקעה או הרכישה, תקנון החברה, הסכם בעלי המניות, ההסכמים המסדירים את מנגנון השימור, הסכמי ההעסקה ומסמכי הנאמנות. פער מהותי בין המסמכים עלול להוביל לבחינה שונה של מהות התשלום ולשנות את סיווגו לצורכי מס.
עצם התניית הסרת המגבלה או שחרור התמורה בהמשך עבודה אינה שוללת כשלעצמה את הסיווג ההוני. הקושי מתעורר כאשר מסמך אחד מציג את התשלום כתמורה בעד מניות, ואילו מסמך אחר מגדיר אותו כשכר, כבונוס או כתמורה נפרדת בעד שירותים. בדיקה מוקדמת מאפשרת לאתר ולתקן סתירות אלה לפני החתימה ולבסס את הדיווח לצורכי מס על מערכת הסכמית עקבית.
| נושא הבדיקה | הבדיקה הנדרשת |
|---|---|
| מקור המניות | מניות מייסדים קיימות, מניות שנרכשו במסגרת השקעה במחיר המשקף את שוויין במועד הרכישה, או מניות שהוקצו לפי סעיף 102 במסלול רווח הון באמצעות נאמן. |
| מועד קביעת המנגנון | ברוורס וסטינג, המנגנון נקבע מראש ובכתב במועד ייסוד החברה, בתוך שישה חודשים ממועד הייסוד או אגב השקעה מהותית; בהולדבק, תנאי המנגנון נקבעים במסגרת עסקת המכירה. |
| זהות הצדדים למנגנון | ברוורס וסטינג, החברה או בעלי מניות אחרים בחברה רשאים לרכוש את המניות בחזרה; בהולדבק, התמורה המעוכבת מיועדת למייסדים ולעובדי המפתח שעליהם חל המנגנון. |
| אופן חישוב התמורה | ברוורס וסטינג, מחיר הרכישה החוזרת נקבע מראש בהתאם לתנאי המנגנון; בהולדבק, התמורה המעוכבת מחושבת לפי שווי החברה, מחיר המניה ושיעור הזכויות הכפוף למנגנון, ואינה כוללת תשלום נפרד בעד עבודה או שירותים. |
| תנאי הזכאות | ברוורס וסטינג, המשך העבודה הוא תנאי להסרת המגבלה; בהולדבק, המשך העבודה הוא תנאי לשחרור תמורת המניות. בשני המנגנונים, אין ליצור זכות נפרדת לשכר, לבונוס או לתמורה בעד שירותים. |
| זכויות בתקופת המגבלה | ברוורס וסטינג, המייסד או עובד המפתח ממשיך להיות זכאי בתקופת המגבלה לדיבידנד, לזכויות הצבעה ולהשתתפות בנכסי החברה במקרה של פירוק. |
| התאמה בין המסמכים | הסכם ההשקעה או הרכישה, ההסכמים המסדירים את מנגנון השימור, הסכמי ההעסקה ומסמכי הנאמנות משקפים באופן עקבי את מהות העסקה ואת אופן הדיווח לצורכי מס. |
עקביות בין מסמכי העסקה היא רכיב מרכזי בבחינת הסיווג לצורכי מס. קושי מתעורר כאשר הסכם המכירה מציג את הסכום כתמורה בעד מניות, ואילו הסכם ההעסקה מגדיר אותו כשכר, כבונוס או כתמורה נפרדת בעד שירותים. עצם התניית שחרור התמורה בהמשך עבודה אינה יוצרת כשלעצמה סתירה בין המסמכים.
לכן, אין להסתפק בבחינת הסעיף המסדיר את מנגנון השימור. הסיווג נבחן על יסוד מכלול ההסכמים, תנאי הזכאות והנסיבות הכלכליות של העסקה.
מתי נכון לשקול פנייה מוקדמת לרשות המסים
לא כל מנגנון רוורס וסטינג או הולדבק מצריך פנייה לרשות המסים. יש לשקול פנייה לקבלת החלטת מיסוי פרטנית בעיקר כאשר תנאי המנגנון חורגים מן המסגרת שנקבעה בחוזר מס הכנסה 5/2017, או כאשר קיימת אי־ודאות מהותית באשר לסיווג התמורה.
בהולדבק, הצורך בפנייה גובר כאשר התמורה אינה נגזרת ממחיר המניה, עולה על המחיר המשולם לשאר בעלי המניות הרגילות או תלויה ביעדים אישיים. ברוורס וסטינג, הצורך בפנייה גובר כאשר המנגנון נקבע לאחר שחלפו שישה חודשים ממועד ייסוד החברה ולא אגב השקעה מהותית, כאשר זכות הרכישה הוקנתה למי שאינו החברה או בעל מניות אחר, או כאשר מחיר הרכישה החוזרת חורג מן החלופות שפורטו לעיל.
על הבקשה להציג תמונה עובדתית מלאה, לרבות מקור המניות, שיעורי ההחזקה, תפקידי המחזיקים, תנאי המנגנון, אופן חישוב התמורה והמסמכים המשפטיים הרלוונטיים. מבחינה מעשית, נכון לבחון את הצורך בפנייה לפני החתימה, כאשר עוד ניתן להתאים את מבנה העסקה ואת מסמכיה.
פנייה מוקדמת אינה תחליף לניסוח עקבי של מסמכי העסקה. תפקידה לצמצם את אי־הוודאות במקרים שבהם העובדות או תנאי ההסדר אינם מאפשרים לבסס בבירור את סיווג התמורה.
טעויות נפוצות ברוורס וסטינג ובהולדבק
טעויות בתכנון מנגנוני רוורס וסטינג והולדבק מתרחשות כאשר מקור המניות, תנאי המנגנון, אופן חישוב התמורה ומסמכי העסקה אינם נבחנים כמכלול. לצורכי מס, הכותרת שניתנה למנגנון אינה מכריעה; הסיווג נקבע לפי מהותו ותנאיו.
- להסתמך על כותרת ההסכם במקום לבחון את תנאי המנגנון בפועל.
- להחיל את התנאים של מנגנון אחד על האחר. רוורס וסטינג מגביל מניות קיימות, ואילו הולדבק מעכב חלק מתמורת המכירה.
- לנתח מניות מייסדים כאילו הן בהכרח הקצאה לעובד לפי סעיף 102, בלי לבחון את מקורן.
- לקשור את התמורה להמשך עבודה בלי לבחון אם הזיקה יוצרת תשלום נפרד בעד עבודה או שירותים.
- להתעלם מהבדלים בין התנאים שניתנו למייסדים פעילים לבין התנאים שניתנו לבעלי מניות אחרים, ובפרט ממחיר המניה.
- לבדוק רק את הסכם המכירה, בלי לבחון את הסכמי ההעסקה, התקנון, הסכם בעלי המניות ומסמכי הנאמנות.
- להניח שניתן לתקן את הסיווג בדוח המס לאחר החתימה, אף שמסמכי העסקה ותנאי הזכאות אינם תומכים בו.
מקרה בוחן: התאמת מנגנון הולדבק בעסקת רכישה
במסגרת ליווי עסקת רכישה, חלק מתמורת המניות של המייסדים נדחה והותנה בהמשך העסקתם לאחר השלמת העסקה. בטיוטות הראשונות נקבע סכום ההולדבק במסמכי ההעסקה, אך לא הובהר כיצד הוא נגזר ממספר המניות שנמכרו ומהמחיר למניה. במקביל, הסכם ההעסקה לא הבחין באופן מספק בין סכום זה לבין התמורה בעד העבודה לאחר העסקה.
הקושי לא נבע מעצם התניית שחרור התמורה בהמשך ההעסקה. הסיכון נבע מכך שמסמכי העסקה לא אפשרו להראות בבירור כי סכום ההולדבק הוא חלק ממחיר המניות, כי הוא מחושב לפי המחיר למניה החל על בעלי מניות אחרים מאותו סוג, וכי אינו כולל תשלום נוסף בעד עבודה או שירותים. במבנה זה הייתה עלולה להתעורר טענה כי הסכום, כולו או חלקו, מהווה הכנסת עבודה.
במסגרת הבדיקה חושב מחדש סכום ההולדבק לכל מייסד לפי מספר המניות שנמכרו, המחיר למניה ושיעור התמורה שנקבע לעיכוב. תנאי המייסדים הושוו לתנאים שניתנו לבעלי מניות אחרים מאותו סוג, ואילו השכר בעד העבודה לאחר השלמת העסקה הוגדר בנפרד. בהתאם לכך תוקנו הסכם המכירה והסכמי ההעסקה, כך שכל המסמכים הציגו באופן עקבי את מקורו של כל תשלום ואת התנאים לקבלתו.
עבור הלקוח, השינוי הבהיר את אופן חישוב ההולדבק ועיגן במסמכי העסקה את הקשר בינו לבין המניות שנמכרו. בכך צומצמה החשיפה לסיווג חלק מתמורת המניות כהכנסת עבודה, והדיווח לצורכי מס נשען על מנגנון חישוב ברור ועל מסמכים עקביים המשקפים את מהותה הכלכלית של העסקה.
שאלות נפוצות על מיסוי מניות מייסדים ברוורס וסטינג והולדבק
מהו רוורס וסטינג במניות מייסדים?
רוורס וסטינג הוא מנגנון שבו מניות קיימות של מייסד כפופות למגבלה תקופתית, שבמהלכה עשויה לקום זכות לרכוש אותן בחזרה במקרה של עזיבה.
מהו הולדבק בעסקת רכישה של מניות?
הולדבק הוא מנגנון שבו חלק מתמורת המכירה אינו משולם במועד השלמת העסקה, אלא נדחה למועד מאוחר יותר ולעיתים מותנה בקיום תנאים.
האם רוורס וסטינג תמיד שומר על סיווג הוני?
לא. הסיווג תלוי במקור המניות, בתנאי המנגנון, בזכויות שנותרות בידי המחזיק ובקשר בין המגבלה לבין המשך עבודה בחברה.
האם הולדבק תמיד נחשב חלק מתמורת המניות?
לא. הולדבק יכול להיות חלק ממחיר המניות, אך אם הזכאות תלויה בעיקר בהמשך עבודה, עשויה להתעורר חשיפה לסיווג פירותי.
האם מניות מייסדים נבחנות תמיד לפי סעיף 102?
לא. יש להבחין בין מניות מייסדים מקוריות לבין מניות או אופציות שהוקצו לעובד במסגרת תוכנית תגמול הוני לפי סעיף 102.
מתי נכון לשקול פנייה מוקדמת לרשות המסים?
פנייה מוקדמת נשקלת כאשר התמורה תלויה בהמשך עבודה, ביעדים אישיים, בהבחנה בין בעלי מניות שונים או כאשר תנאי המנגנון אינם ברורים.
מה חשוב לבדוק לפני חתימה על מנגנון שימור?
יש לבדוק את מקור המניות, מועד קביעת המנגנון, תנאי הזכאות, אופן חישוב התמורה, זהות הזכאים וההתאמה בין כלל מסמכי העסקה.
למה חשוב לבדוק את הסכמי ההעסקה לצד הסכם המכירה?
משום שהסכם המכירה עשוי להציג את הסכום כתמורת מניות, בעוד שהסכם ההעסקה עשוי לקשור את הזכאות להמשך עבודה. הסתירה הזו עלולה להשפיע על הסיווג.
